工程担保(工程担保有哪些形式?)
工程担保引入保证人作为第三方监督建设项目中一系列合同的履行并承担违约责任,是一种促使参与项目建设各方信守承诺的风险管理机制。开发商、承包商、担保人之间存在担保关系。开发商和承包商是合同的主体。在不同类型的担保下,一方被指定为被担保人,另一方为权利持有人(受益人和监督人)。被保证人不履行合同义务给权利人造成损失的,权利人(监督人)可以要求保证人承担保证责任。
工程担保是控制工程建设履约风险的国际惯例。通过工程担保的实施,促使施工各方树立诚信守约意识,强化诚信履约意识。通过预控、计划控制、最终控制等手段,形成保护履约、惩罚违约的环境。通过建立和实施索赔机制,可以规范合同各方的履约行为,最终实现合同目标。这样,优质诚信的企业才能及时得到保障;拖欠或不守信用的企业担保申请将被淘汰。投标前,投标担保人将对投标人的资格进行严格审查,并向招标人出具投标保函,确保中标人与招标人签订合同,并提供招标人要求的投标保函、履约保函和预付款保函。如果中标人违约,担保人将在保额内赔付招标人的损失。
工程担保方式
1.银行作为担保人,出具银行保函。银行保函是银行向权利人出具的信用凭证。如果担保人因故违约,银行会向债权人支付一定的赔偿金。银行担保是欧洲传统的担保方式,已被大多数国家采用。银行担保根据担保责任的不同分为投标担保、履约担保、维修担保和预付款担保。履约担保有两种:一种是无条件履约担保,又称“见索即付”,即无论业主何时声明承包商违约,只要业主提出的索赔日期和金额在担保期限和担保限额内,银行都将无条件支付赔偿金;另一种是附条件履约担保,即在银行支付赔偿金之前,业主必须提供承包商没有履行义务的证据。世界银行招标文件和FIDIC合同文件中提供的银行履约保函格式为无条件履约保函。
2.保险公司或专门担保公司作为担保人,出具担保公司保函(商业保函)或保险公司保函。在美国,法律规定银行不能提供担保,90%以上的工程担保由保险公司承担(保险公司有3000多家,大部分都有担保部);专业担保公司一般规模较小,必须经过政府部门审批,有些建设局还要交押金才能提供。
3.与担保人具有相同或更高信用等级的承包商,或母公司为其子公司提供担保。保证人必须符合下列条件之一:一是建造方不履行义务时支付迟延利息、违约金等经济损失的保证人;二是其他保证工程由自己而不是施工方完成的施工方。
4.“信托基金”模式,即所有者将一笔信托资金交给受托人保管,并签订信托合同。如果业主因故不能支付工程款,承包商可以从受托人处获得相应的损失补偿。
工程担保中的注意事项
1.银行对承包商的资质审查往往仅限于财务状况,而其他担保人还要检查承包商的技术水平和管理能力。一旦确定承包商违约,出具履约保函的担保人应确保业主最终能够按照合同约定完成工程建设,而出具履约保函的银行只会给予业主一定的赔偿,善后事宜由业主承担。另外,如果采用银行担保,银行会限制承包商的贷款规模。
2.如果从事工程建设活动的当事人没有取得相应的工程担保或购买相应的工程保险,几乎不可能取得工程合同。而且银行等担保人和保险公司在提供工程担保或办理保险时,要对担保人或被保险人进行评估。工程担保是指担保人向保证人支付费用,保证人向权利人提供担保,以保护他人(即权利人)的利益不受损害;
3.工程担保是承担被保证人的违约或错误所造成的风险。在工程担保中,被担保人担保的根本目的不是转移风险,而是满足对方的信息资源要求。
4.在项目担保中,担保人的风险远远小于被担保人的风险。担保人往往会要求被担保人提供反担保或签订还款协议。担保人有权收回被担保人为履行本合同而支付的所有费用。只有当被保证人的全部资产支付给保证人,而被保证人支付的费用无法清偿时,保证人才会遭受损失。
5.在工程担保中,当保证人因故不能履行合同时,保证人必须采取积极措施,保证合同能够继续完成。项目担保是担保人暂时承担风险,然后通过反担保可以挽回部分或全部损失。
6.担保通常与债权债务、合同和契约密切相关,一般包括保证、抵押、质押、留置、定金等形式。作为经济合同的担保,其法律关系与主合同相互依存,从属于主合同。
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